皮某是某蛋品加工公司的职工。2018年9月，他因触犯了《治安管理处罚法》，被当地公安机关拘留15日。在皮某拘留期间，该公司认为皮某没请假，构成了旷工，于是决定按照规章制度，以他旷工15天为由解除劳动合同。皮某收到公司通知后认为，并非自己不愿上班，而是被公安机关实施行政拘留，没法办理请假手续，公司解除劳动合同的行为是违法的。双方由此发生了劳动争议。

旷工，指除有不可抗拒的因素导致职工无法履行请假手续情况外，职工不按规定履行请假手续，又不按时上下班的行为。构成旷工需要三个要素：一是存在未上班的客观事实，二是劳动者未依规履行请假手续，三是劳动者不上班无不可抗拒的因素。本案中，皮某在被依法拘留期间存在没有上班的事实，也没依规请假，但其不上班是由于不可抗拒的因素，即被公安机关限制人身自由。因此，公司以旷工为由解除劳动合同显然理由不充分。

笔者建议，本着以人为本的精神，用人单位遇到这种情况，应依据“中止劳动合同”的原则执行。原劳动部文件也有相关的规定，即劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行；暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。因此，用人单位可以采取“暂时停止劳动合同的履行”的方式，停发其工资、社会保险费账户暂停结算以及拘留期间不计算本单位工作年限等；待法定或约定的原因消灭后，双方再继续履行原劳动合同。

当然，本案中，如果该公司经民主程序制定的规章制度明确有“职工因违法被行政拘留，构成严重违反单位规章制度，可以解除劳动合同”规定的，则可以根据单位规章制度解除劳动合同。（湖南省衡阳市人社局 陈昌衡）